Опубликовано письмо Федерального казначейства от 16.06.2022 № 07-04-05/14-14698 о применении Правил ведения реестра контрактов, заключенных заказчиками
Опубликовано письмо Федерального казначейства от 16 июня 2022 г. № 07-04-18/04-14732 с разъяснениями вопросов осуществления казначейского сопровождения
Федеральное казначейство в своем письме разъясняет вопросы осуществления казначейского сопровождения.
В частности, указывается:
– в соответствии с ч. 42 ст. 10 Федерального закона № 384-ФЗ в 2022 году решением о региональном бюджете (решением о местном бюджете) могут быть определены целевые средства, подлежащие казначейскому сопровождению по контрактам, заключаемым на сумму менее 50,0 млн. руб.;
– в соответствии с ч. 3 ст. 5 Федерального закона № 390-ФЗ территориальные органы ФК осуществляют казначейское сопровождение всех расчетов по контрактам, заключаемых на сумму более 100,0 млн. руб., источником фин. обеспечения которых являются межбюджетные трансферты, предоставляемые из федерального бюджета на софинансировании кап. вложений в объекты кап. строительства. При этом ведомство обращает внимание, что в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 242.26 БК РФ на такие средства не распространяются требования НПА об осуществлении банковского сопровождения.
Возможно ли по Федеральному закону от 18.07.2011 N 223-ФЗ заключить договор сроком на 10 лет и более (ограничений в Положении о закупке на данную тему нет)? Как внести такую закупку в план закупок (цена договора более 100 тыс. руб., т.е. подлежит включению в план закупок и размещению в реестре договоров)?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Заключение в соответствии с Законом N 223-ФЗ договора сроком на десять лет само по себе не противоречит действующему законодательству. При этом закупка включается в план закупки товаров, работ, услуг в общем порядке в соответствии с требованиями Постановления N 932, если сведения о такой закупке подлежат включению в план закупки согласно порядку формирования этого плана.
Обоснование вывода:
В соответствии с п. 4 ч. 10 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ “О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц” (далее – Закон N 223-ФЗ) в документацию о конкурентной закупке (далее – документация) обязательно включаются указания о сроках (периодах) поставки товара, выполнения работ, оказания услуг. Таким образом, установление данного условия в договоре, который заключается в соответствии с Законом N 223-ФЗ, обязательно. Однако Закон N 223-ФЗ не регламентирует срок, на который заказчиками заключаются договоры.
Отметим, что срок исполнения обязательств по договору не тождественен сроку действия договора (смотрите, например, решение УФАС по Новгородской области от 28.01.2021, подробнее об этом читайте также в материале: Энциклопедия решений. Определение некоторых обязательных условий договора по Закону N 223-ФЗ: сроки и порядок расчетов).
При этом обязанность заказчиков размещать в единой информационной системе в сфере закупок план закупки товаров, работ, услуг на срок не менее чем один год, установленная ч. 2 ст. 4 Закона N 223-ФЗ, не касается срока действия или срока исполнения договоров, заключаемых в соответствии с этим Законом (смотрите также письмо Минэкономразвития России от 02.09.2011 N Д28-317). Таким образом, срок действия договора, который заключается в соответствии с Законом N 223-ФЗ, срок исполнения обязательств по нему определяются заказчиком в документации или в договоре самостоятельно, с учетом положений подп. 1 и 2 ст. 1, ст. 421 и 422 ГК РФ.
Порядок формирования плана закупки товаров, работ, услуг, порядок и сроки размещения на официальном сайте такого плана, требования к форме такого плана установлены постановлением Правительства РФ от 17.09.2012 N 932 “Об утверждении Правил формирования плана закупки товаров (работ, услуг) и требований к форме такого плана” (далее – Постановление N 932, порядок формирования, требования к форме плана закупки).
Как следует из пп. 10 п. 1 требований к форме плана закупки, план закупки товаров, работ, услуг формируется заказчиком по форме согласно приложению в виде единого документа в электронном формате, обеспечивающем возможность его сохранения на технических средствах пользователей и допускающем возможность поиска и копирования произвольного фрагмента текста средствами соответствующей программы для просмотра, и содержит срок исполнения договора (год, месяц). Каких-либо иных требований к срокам исполнения или действия договора Постановление N 932 не содержит.
Учитывая сказанное выше, полагаем, заказчик вправе заключить договор в соответствии с Законом N 223-ФЗ сроком в том числе на десять лет, если это не противоречит нормам законодательства, действующего в момент его заключения, и сущности такого договора. При этом закупка включается в план закупки товаров, работ, услуг в общем порядке в соответствии с требованиями Постановления N 932, если сведения о такой закупке подлежат включению в план закупки согласно порядку формирования этого плана.
В частности, согласно новой ч. 7 ст. 38 Закона N 44-ФЗ руководителю заказчика, руководителю контрактной службы, работникам контрактной службы, контрактному управляющему вменено в обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов в соответствии с Федеральным законом от 25.12.2008 N 273-ФЗ “О противодействии коррупции” в том числе с учетом информации, предоставленной заказчику в соответствии с ч. 23 ст. 34 Закона N 44-ФЗ. Аналогичная новая обязанность возложена и на членов комиссии согласно ч. 10 ст. 39 Закона N 44-ФЗ. При этом в соответствии с обновленной редакцией ч. 7 ст. 39 Закона N 44-ФЗ члены комиссии обязаны незамедлительно сообщать заказчику о возникновении обстоятельств, предусмотренных ч. 6 указанной статьи. В случае выявления в составе комиссии лиц, которые не вправе участвовать в деятельности комиссии, заказчик обязан незамедлительно заменить их другими лицами, соответствующими требованиям ч. 6 ст. 39 Закона N 44-ФЗ.
Указанные изменения вступают в силу 1 июля 2022 года.
Кроме этого, в соответствии с уточнениями, внесенными в п. 9 ч. 1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ, которые вступят в силу 1 января 2023 года, скорректированы условия, при которых может возникнуть конфликт интересов между участником закупки и заказчиком. В частности, уточнено, что выгодоприобретателем для целей указанной статьи является физическое лицо, которое владеет напрямую или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) более чем 10% голосующих акций хозяйственного общества либо владеет напрямую или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) долей, превышающей 10% в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества.
Министерство финансов Российской Федерации в своем письме разъясняет вопросы применения Указа Президента РФ от 03.05.2022 № 252 «О применении ответных специальных экономических мер в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций». В частности, указывается на необходимость установления в извещении об осуществлении закупки требований к частнику закупки по п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, а именно об отсутствии в перечне юридических лиц, в отношении которых применяются специальные экономические меры, утвержденном постановлением Правительства РФ от 11 мая 2022 г. № 851 «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 3 мая 2022 г. № 252». В случае, если участник включен в такой перечень, заявка участника подлежит отклонению.
В связи с изданием постановления Правительства Российской Федерации от 9 июня 2022 г. № 1051 “О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 20 октября 2014 г. № 1084”, разработанного Минфином России, Департамент бюджетной политики в сфере контрактной системы Минфина России (далее – Департамент), руководствуясь пунктом 4.6.1 Положения о Департаменте бюджетной политики в сфере контрактной системы Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29 мая 2017 г. № 389 “Об утверждении Положения о Департаменте бюджетной политики в сфере контрактной системы Министерства финансов Российской Федерации”, сообщает следующее.
Руководители государственного органа, органа управления государственным внебюджетным фондом, муниципального органа, определенного в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации наиболее значимого учреждения науки, образования, культуры и здравоохранения по общему правилу получили возможность принять решение о временном (до 31 декабря 2022 г.) освобождении соответствующих заказчиков от обязанности руководствоваться при планировании закупок товаров, работ, услуг предельными ценами за единицу таких товаров, работ, услуг, определенными при нормировании в сфере закупок.
В случае принятия такого решения заказчик вправе осуществлять в 2022 году закупки товаров, работ, услуг, цена за единицу которых превышает предельную цену, установленную в соответствии с правилами нормирования в сфере закупок.
При этом определение и обоснование начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), начальной суммы цен единиц товара, работы, услуги осуществляются заказчиком в общем порядке в соответствии с положениями статьи 22 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”.
Вышеуказанное решение может быть принято в отношении заказчиков, осуществляющих закупки любых товаров, работ, услуг для обеспечения федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд, за исключением закупок отдельных видов товаров и услуг для обеспечения федеральных нужд, в отношении которых постановлением Правительства Российской Федерации от 20 октября 2014 г. № 1084 установлены соответствующие предельные цены (далее – Постановление № 1084), а именно:
– средств подвижной связи и услуг подвижной связи;
– планшетных компьютеров, ноутбуков и расходов на услуги связи интернет-провайдера по передаче данных с использованием информационно-телекоммуникационной сети “Интернет”;
– служебного легкового автотранспорта.
В отношении таких видов товаров и услуг введен действующий на постоянной основе механизм индексации установленных Постановлением № 1084 нормативов цены, предусматривающий право руководителей федеральных государственных органов на принятие решений об изменении указанных нормативов в пределах значения соответствующего индекса потребительских цен по данным Росстата (в том числе в месячном, квартальном разрезах), рассчитанного накопленным итогом за период времени, истекший с момента введения норматива цены.
Для удобства осуществления соответствующих расчетов пунктом 22 Постановления № 1084 определены значения, соответствующие величинам индексов потребительских цен на вышеуказанные виды товаров, услуг, рассчитанные за период времени, истекший начиная с года введения соответствующего норматива по 2021 г. включительно нарастающим итогом по состоянию на 1 января 2022 г.
Так, например, значение индекса потребительных цен, используемое для возможного изменения по решению руководителя федерального государственного органа норматива цены в апреле 2022 г., может быть определено путем умножения соответствующего значения по состоянию на 1 января 2022 г., предусмотренного пунктом 22 Постановления № 1084, на значение индекса потребительских цен по итогам I квартала 2022 г. (январь – март).
Таким образом, вышеуказанный механизм индексации нормативов цены, установленных Постановлением № 1084 в отношении отдельных видов товаров, услуг, закупаемых для обеспечения федеральных нужд, предусматривает возможность последующей актуализации (по решению руководителя федерального государственного органа) значений индексов, определенных пунктом 22 Постановления № 1084.
Настоящее письмо не является нормативным правовым актом.
Подписание госконтракта с исполнителем на УСН: суд признал незаконным исключение условия об НДС
Заказчик заключил контракты на текущий ремонт дорог с подрядчиками на УСН. В проектах контрактов было условие о включении в цену НДС. Однако при заключении соглашений налог из нее исключили, а сметы пересчитали с использованием коэффициентов.
Контролеры усмотрели нарушение и направили заказчику представление, несмотря на то что контракты были заключены по ценам победителей закупок. Суды поддержали проверяющих:
– контракт нужно заключать на условиях, предусмотренных извещением и документацией;
– нельзя менять структуру цены с помощью коэффициентов, которых нет в законодательстве, документации или контракте;
– указание цены с НДС не нарушает права участников на УСН. При заключении контракта у них не возникает обязанность уплатить налог.
Верховный суд не стал пересматривать выводы нижестоящих инстанций.
Полагаем, что безопаснее предусмотреть в проекте контракта варианты условия о цене для ситуаций его заключения с участниками на разных системах налогообложения. Так советовал делать Минфин. Кроме того, можно подстраховаться, определив в документации правила пересчета сметы, если победителем стал участник на УСН.
Документ: Определение ВС РФ от 08.06.2022 N 303-ЭС22-7854
Корректируем положение о закупке по Закону N 223-ФЗ с учетом важных изменений с 1 июля 2022 года
Скоро вступят в силу поправки об обеспечительной гарантии при конкурентных закупках у СМСП, об устранении конфликта интересов и др. У заказчиков еще есть время, чтобы учесть новшества в положении о закупке. Напомним, как и когда внести корректировки.
В положении нужно предусмотреть требования:
– к независимой гарантии для обеспечения заявок и договоров при конкурентных закупках у СМСП. В частности, о том, что заказчик примет ее от тех же гарантов, что и по Закону N 44-ФЗ, а также о сроке действия гарантии;
– закупочным комиссиям заказчика, чтобы не возник конфликт интересов.
Отдельные новшества заказчик вправе учесть в положении. Так, он может установить новый способ неконкурентной закупки среди СМСП, если хочет проводить ее по принципу “электронного магазина”.
Для этого способа есть особенности. Например, цена договора не выше 20 млн руб., а закупку осуществляют на электронных площадках операторов из спецперечня.
Чтобы скорректировать положение, подготовьте документ с изменениями и новую редакцию положения. Утвердить поправки должно уполномоченное лицо или орган.
Разместите в ЕИС изменения и актуальное положение в течение 15 дней после утверждения. Приведите положение в соответствие с поправками об обеспечительной гарантии и об устранении конфликта интересов до 1 октября.
За неразмещение изменений и обновленного положения или просрочку установлен штраф.
Госдума приняла закон о снижении порога для офсетных контрактов до 100 млн рублей
Госдума РФ приняла закон о снижение ценовой планки для офсетных контрактов (долгосрочных контрактов со встречными инвестобязательствами) в рамках госзакупок до 100 млн рублей с 1 млрд рублей в настоящее время.
“Его основная цель – расширить для субъектов РФ возможность использования так называемых контрактов со встречными инвестиционными обязательствами или офсетных контрактов, – говорил заместитель министра финансов Алексей Лавров при представлении законопроекта в Госдуме. – Действующая планка в 1 млрд рублей высока, и поэтому у нас мало таких контрактов – всего лишь 6 штук, из которых 5 – в Москве”.
Сам документ вносит изменения в закон “О контрактной системе” (44-ФЗ), которые предусматривают снижение ценового порога для офсетных контрактов до 100 млн рублей, а также введение межрегиональных офсетных контрактов. По этой норме несколько регионов смогут объединяться и заключать один офсетный контракт. При этом минимальный порог для таких контрактов установлен на уровне 400 млн рублей.
Впрочем, на ближайшие два года для межрегиональных офсетных контрактов предлагается использовать планку в те же 100 млн рублей.
“В качестве дополнительной гарантии для инвестора предусмотрено предоставление ему права реализовывать до 30% продукции в режиме едпоставщика для любого заказчика (не только для того, с которым заключен контракт – ИФ) соответствующего субъекта Федерации, – отмечал прежде Лавров. – Причем в ближайшие два года это ограничение также предлагается не использовать”.
По словам Лаврова, принятие этого законопроекта значительно увеличит использование механизма офсетного контракта. По оценкам Минфина, в течение двух лет субъекты РФ заключат около двух десятков таких контрактов.
Также Лавров отмечал, что сейчас субъектам РФ требуется изучить свои потребности и определить, какие из них просели из-за антироссийских санкций и какие из них можно закрыть за счет организации производства соответствующих товаров с помощью офсетных контрактов.
“Необходимо запустить конвейер офсетных контрактов, – сказал Лавров. – Сейчас этот механизм позволяет заполнять товарные ниши, которые прежде были заняты иностранными товарами”.
Как сообщалось, механизм офсетных соглашений начал действовать в рамках 44-ФЗ с 2016 года. По такому контракту поставщик-инвестор обязуется за свой счет наладить на территории субъекта РФ производство определенного товара и поставлять этот товар заказчику. Последний, в свою очередь, должен обеспечить внесение такого поставщика в специальный реестр единственных поставщиков. Объем инвестиций (в создание, освоение или модернизацию производства – ИФ) по офсетному контракту должен составлять не менее 1 млрд рублей.
К настоящему времени нормой о заключении офсетных контрактов воспользовалось фактически только правительство Москвы, которое заключило пять офсетных контрактов с общим объемом частных инвестиций в размере 12,9 млрд рублей. При этом встречные обязательства Москвы по закупке товаров производства “офсетных партнеров” оцениваются приблизительно в 73 млрд рублей.
С указанной даты в новой редакции действуют Приложение N 1 и Приложение N 2 к приказу Минфина России от 04.06.2018 N 126н. В результате изменений количество позиций, включенных в Приложение N 1 и Приложение N 2, увеличилось, соответственно, со 152 до 287 и с 34 до 69 позиций.
Напомним, что при закупках указанных в Приложение N 1 и Приложение N 2 товаров конкурентными способами участникам закупки, заявки которых содержат исключительно предложения о поставке товаров, происходящих из государств – членов ЕАЭС, из Донецкой Народной Республики, Луганской Народной Республики, предоставляются преимущества в отношении цены контракта в размере:
– 15% в отношении товаров, указанных в Приложении N 1,
– 20% в отношении товаров, указанных в Приложении N 2 и закупаемых при реализации национальных проектов (программ).
О внесении изменений в Федеральный закон “О государственном оборонном заказе”
С 22 июня 2022 г. предусмотрена обязанность головных исполнителей, исполнителей поставок продукции по гособоронзаказу и лиц, для которых принятие гособоронзаказа является обязательным, представлять по запросу следующую информацию: предложения (с обосновывающими документами) о цене продукции, информацию о затратах по исполненным контрактам, а также информацию, необходимую для изменения цены контракта в соответствии с ч. 5 ст. 6 Закона № 275-ФЗ (включая обоснование её изменения).
Возможно ли согласно Закону N 44-ФЗ заключение нескольких договоров о ремонте одного объекта, чтобы не проводить закупки конкурентным способом (например, ремонт правой части крыши, ремонт левой части крыши)?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Велика вероятность, что действия заказчика будут квалифицированы как искусственное дробление одной закупки на несколько договоров, нарушающее требования Закона N 44-ФЗ.
Обоснование вывода:
Заказчик вправе осуществлять закупку у единственного поставщика только в случаях, установленных ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ). Из абзаца первого ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ следует, что закупка у единственного контрагента во всех случаях является правом заказчика.
Отметим, что большинство пунктов ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ требуют наличия особых обстоятельств, которые делают закупку иным способом фактически невозможной или очевидно нецелесообразной. Однако на основании п. 4 и (для отдельных категорий заказчиков, рассмотренных в отдельном материале) п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, заказчик вправе осуществить закупку товаров, работ услуг у единственного контрагента только в зависимости от суммы закупки и доли в совокупном годовом объеме закупок без дополнительных оснований, приведенных в иных пунктах, на сумму, не превышающую 600 тыс. руб.*(1).
Закон N 44-ФЗ не ограничивает возможность заключения в том числе с одним и тем же поставщиком, подрядчиком, исполнителем (далее – контрагент) нескольких контрактов на приобретение одних и тех же товаров или одноименных, работ, услуг по основанию, предусмотренному п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, в один и тот же день либо в течение какого-либо календарного периода времени.
По смыслу п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ ограничение суммы закупки установлено в отношении именно одной закупки товара, работы или услуги (то есть, по существу, в отношении цены одного контракта, фактически уплаченных по контракту цен единиц товара, работы, услуги в пределах максимального значения цены контракта (в случае, предусмотренном ч. 24 ст. 22 Закона N 44-ФЗ)), а не одного вида товара, работы или услуги, которые заказчик вправе приобретать на основании этих норм у единственного контрагента в течение определенного периода времени, в том числе на основании нескольких контрактов.
Таким образом, формально заключение заказчиком на основании п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ нескольких контрактов на приобретение одних и тех же либо одноименных товаров, работ, услуг на общую сумму не более 600 тыс. руб. не противоречит Закону N 44-ФЗ. Аналогичное мнение высказано в письме Минэкономразвития России от 12.02.2016 N Д28и-285. Такая позиция отражена и в судебной практике (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.08.2016 N 03АП-3648/16). ФАС России в письме от 14.11.2019 N ИА/100041/19 разъяснила, что само по себе неоднократное приобретение одноименных товаров, работ, услуг у единственного контрагента с соблюдением требований, установленных пп. 4, 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, не является нарушением требований Закона N 44-ФЗ, если такие действия не являются результатом антиконкурентного соглашения (ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ “О защите конкуренции”).
Однако, как показывает правоприменительная практика, до настоящего времени актуальной остается позиция, сформулированная в постановлении Президиума ВАС РФ от 12.07.2011 N 2518/11 применительно к п. 14 ч. 2 ст. 55 ныне утратившего силу Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ. Она предполагает, что искусственное разделение (дробление) единого заказа на группу однородных с целью ухода от проведения конкурентных процедур недопустимо.
Критерии, по которым признается факт искусственного дробления заказчиком единой закупки, применяются ситуативно, т.е. зависят от конкретных обстоятельств. Признаками искусственного дробления закупки могут быть: заключение контрактов, предусматривающих поставку однородных товаров, выполнение одноименных или однородных работ (услуг), одновременно или в течение короткого периода времени с одним и тем же контрагентом; цена каждого из таких контрактов максимально приближается к предельно допустимой в соответствии с требованиями п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, а в совокупности значительно превышает данный предел; отсутствуют объективные причины, по которым для заказчика являлось невозможным или нецелесообразным осуществление закупки конкурентным способом, и пр.
Отметим, что сделать вывод об искусственном дроблении предмета закупки контролирующие органы и суды могут и в отношении нескольких контрактов, заключенных на основании п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ на закупку товаров, работ, услуг, которые технически и (или) функционально дополняют друг друга (смотрите Энциклопедию решений. Закупка одноименных (однородных) товаров, работ, услуг по Закону N 44-ФЗ у единственного поставщика).
Таким образом, если в приведенной ситуации заказчик заключает несколько контрактов на ремонт кровли не по мере возникновения необходимости в проведении ремонтных работ, либо по мере поступления денежных средств, а целенаправленно с целью ухода от конкурентных процедур, велика вероятность, что такие действия заказчика будут квалифицированы как искусственное дробление объекта закупки и, возможно, повлекут за собой административную ответственность должностных лиц заказчика (ст. 7.29 КоАП РФ). Сказанное подтверждает правоприменительная практика*(2).
Поправки о снижении порога для офсетных госконтрактов приняли в третьем чтении
Хотят уточнить особенности закупок по офсетным контрактам, например:
– снизить с 1 млрд до 100 млн руб. минимальный объем инвестиций, которые надо осуществить по такому контракту. Если его заключают для нескольких регионов, то с 2024 года объем составит не менее 400 млн руб.;
– закрепить обязательные условия офсетного контракта. Одно из них — максимальное количество товара (услуги), которое можно предоставить в течение года другим заказчикам региона напрямую. Оно не должно превышать 30% произведенной продукции (объема оказанной услуги). Это условие станет обязательным с 2024 года.
Предложили также изменить правила медицинских закупок неконкурентным способом. Сейчас приобретать лекарства, медизделия и расходные материалы у едпоставщика при соблюдении ряда условий могут государственные или муниципальные медорганизации.
Планируют, что закупать только медизделия и расходные материалы таким способом смогут и иные заказчики. Лекарства из списка товаров исключат.
Приобрести медизделия и расходные материалы можно будет и по правилам “электронного магазина”.
До конца года стороны смогут по согласию корректировать количество в том числе таких товаров по контракту в пределах 30%.
Какой максимальный размер обеспечения исполнения контракта может установить бюджетное учреждение при закупке в соответствии с Законом N 44-ФЗ, если закупка подлежит казначейскому сопровождению?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Если казначейскому сопровождению подлежат только авансовые платежи по контракту, то заказчик обязан установить требование об обеспечении исполнения такого контракта в размере от 0,5% до 30% от НМЦК, уменьшенной на сумму авансовых платежей.
Если же казначейскому сопровождению подлежат все расчеты по контракту, то заказчик вправе установить требование об обеспечении исполнения такого контракта в размере до 10% от НМЦК.
Обоснование вывода:
Прежде отметим, что в соответствии с п. 16.1 ст. 30 Федерального закона от 08.05.2010 N 83-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений” бюджетные учреждения при заключении контрактов (договоров) о поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг, предусматривающих авансовые платежи, соблюдают требования, определенные нормативными правовыми актами РФ, нормативными правовыми актами субъектов РФ, муниципальными правовыми актами, регулирующими бюджетные правоотношения, для получателей средств соответствующего бюджета бюджетной системы РФ. В этой связи требования к размерам авансовых платежей, установленные для получателей средств федерального бюджета, должны соблюдаться при заключении договоров о поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг федеральными бюджетными и автономными учреждениями (п. 2 информации Минфина России от 27.04.2022).
В соответствии с ч. 6 ст. 96 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ) в случае установления заказчиком требования обеспечения исполнения контракта (далее – обеспечение) размер такого обеспечения устанавливается в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении в размере от 0,5% до 30% начальной (максимальной) цены контракта (далее – НМЦК), за исключением случаев, предусмотренных чч. 6.1-6.2-1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ. При этом если:
– расчеты по контракту в части выплаты аванса подлежат казначейскому сопровождению, размер обеспечения устанавливается (в том же диапазоне – от 0,5% до 30%) от НМЦК (от цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), проводимого исключительно среди субъектов малого предпринимательства (СМП), социально ориентированных некоммерческих организаций (СОНКО) (ч. 6.2 ст. 96 Закона N 44-ФЗ)), уменьшенной на размер такого аванса (п. 3 ч. 6 ст. 96 Закона N 44-ФЗ);
– контрактом предусмотрена выплата аванса, который не подлежит казначейскому сопровождению, размер обеспечения устанавливается (в том же диапазоне – от 0,5% до 30% НМЦК (цены контракта)) не менее чем в размере аванса (п. 1 ч. 6 ст. 96 Закона N 44-ФЗ);
– аванс превышает 30% цены контракта, размер обеспечения устанавливается в размере аванса (п. 1 ч. 6 ст. 96 Закона N 44-ФЗ).
В качестве одного из вышеупомянутых исключений ч. 6.1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ установлено, что если расчеты по контракту подлежат казначейскому сопровождению, заказчик вправе не устанавливать требование об обеспечении. В случае же установления заказчиком такого требования размер обеспечения устанавливается в размере до 10% от НМЦК (от цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), проводимого исключительно среди СМП, СОНКО).
Как видим, п. 3 ч. 6 ст. 96 и ч. 6.1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ описывают разные ситуации, связанные с казначейским сопровождением закупки, и устанавливают разные требования к определению размера обеспечения в каждой из них:
– в первом случае казначейскому сопровождению подлежат только авансовые платежи, и в таком случае из базы, от которой отсчитываются проценты, в которых определяется размер обеспечения, вычитается размер аванса, но обеспечение устанавливается в любом случае в размере от 0,5% до 30% НМЦК (цены контракта) по усмотрению заказчика;
– во втором случае казначейскому сопровождению подлежат все расчеты по контракту, и заказчик вправе вообще не устанавливать требование об обеспечении, а если устанавливает – то в размере до 10% НМЦК (цены контракта).
Полагаем, что это отражает общий принцип, основывающийся на том, что существо казначейского сопровождения состоит как раз в контроле над расходованием денежных средств исключительно в целях исполнения контракта, а потому само по себе обеспечивает исполнение контракта, требование о предоставлении обеспечения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) следует рассматривать как дополнительное и даже в некотором роде избыточное. Именно поэтому если казначейскому сопровождению подлежат авансовые платежи, их сумма исключается из базы расчета суммы обеспечения, а если казначейскому сопровождению подлежат все расчеты – требование об обеспечении может не устанавливаться вовсе либо устанавливаться в пониженном размере.
Причем поскольку ч. 6 ст. 96 Закона N 44-ФЗ, устанавливающая общие правила определения размера обеспечения, в том числе увязку такого размера с размером аванса, прямо указывает, что эти правила не применяются в случаях исключений, предусмотренных в том числе ч. 6.1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ, то в предусмотренных этой частью случаях размер обеспечения устанавливается в размере до 10% НМЦК (цены контракта) независимо от размера аванса.
Аналогичные по сути разъяснения даны в письме Минфина России от 10.09.2020 N 24-03-06/79662, от 15.07.2020 N 24-03-08/61702, от 12.08.2020 N 24-03-06/70918.
Минстрой России разъяснил вопрос о возможности изменить существенные условия контракта на благоустройство территории
Согласно разъяснениям, приведенным в Письме Минстроя РФ от 17.05.2022 № 21628-АЕ/16, в связи с существенным удорожанием в 2021 году цен на строительные ресурсы Правительством РФ установлено, что при исполнении строительного контракта для обеспечения федеральных нужд допускается изменение существенных условий контракта.
Вместе с тем, нормы Закона № 44-ФЗ не предусматривают возможность изменения существенных условий контракта на благоустройство территории по аналогии с нормами, предусмотренными в отношении строительных контрактов. Соответственно, на договоры (контракты) на выполнение работ по благоустройству территорий не распространяются механизмы изменения условий контрактов, в том числе в части цены.
Однако Федеральным законом от 8 марта 2022 года № 46-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» статья 112 Закона № 44-ФЗ дополнена ч. 65.1, предусматривающей возможность изменения существенных условий контракта, заключенного до 1 января 2023 года, если при исполнении такого контракта возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения.