Необходимо ли обоснование цены контракта, заключенного на основании п. 5 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Обоснование цены контракта требуется при осуществлении закупки на основании п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ в порядке, предусмотренном ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ (то есть на электронной площадке).
При осуществлении же закупки на основании указанного пункта без использования электронной площадки включать в контракт обоснование цены не требуется.
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Обоснование цены контракта требуется при осуществлении закупки на основании п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ в порядке, предусмотренном ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ (то есть на электронной площадке).
При осуществлении же закупки на основании указанного пункта без использования электронной площадки включать в контракт обоснование цены не требуется.
Обоснование вывода:
Согласно действующей редакции ч. 4 ст. 93 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ) при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктами 3, 4 и 5 (при осуществлении закупки товара на сумму, предусмотренную ч. 12 указанной статьи), а также рядом иных пунктов этой статьи, заказчик обязан определить и обосновать цену контракта в порядке, установленном Законом N 44-ФЗ. При осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных ч. 4 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, контракт должен содержать обоснование цены контракта.
При этом, как установлено п. 4 ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, размещаемое заказчиком с использованием единой информационной системы извещение об осуществлении закупки на основании ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ должно содержать проект контракта, а также обоснование цены контракта у единственного поставщика с указанием информации о валюте, используемой для формирования цены контракта и расчетов с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), порядка применения официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации и используемого при оплате контракта.
Как нам представляется, по смыслу приведенных норм при закупке у единственного контрагента в случаях, предусмотренных пп. 4 и 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, контракт должен содержать обоснование цены контракта, сформированное в порядке, установленном Законом N 44-ФЗ, только в том случае, если осуществляется закупка товара в соответствии с ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, то есть на электронной площадке, поскольку именно такие случаи предусмотрены ч. 4 ст. 93 Закона N 44-ФЗ. (смотрите в связи с этим, например, Вопрос: С 01.04.2021 для закупок, осуществляемых по пп. 4 и 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, обоснование НМЦК является обязательным документом (в т.ч. без электронного магазина)? (журнал “Вестник Института госзакупок”, N 1, январь 2021 г.)).
Таким образом, если в рассматриваемом случае закупка осуществляется на основании п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ не на электронной площадке в порядке, установленном ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, а просто через электронный магазин, обосновывать цену договора с единственным поставщиком заказчик не обязан.
Если же речь идет об осуществлении закупки в порядке, предусмотренном ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, обосновать цену контракта нужно.
Отметим, что ч. 2 ст. 7.29.3 КоАП РФ установлена административная мера ответственности лишь за несоблюдение порядка или формы обоснования начальной (максимальной) цены контракта, обоснования объекта закупки (за исключением описания объекта закупки). Однако не исключено, что в случае отсутствия обоснования цены контракта, заключаемого в порядке, предусмотренном ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, заказчик будет привлечен к ответственности на основании ч. 3 ст. 7.30 КоАП РФ или к иным мерам ответственности (например, к административной или дисциплинарной ответственности по результатам мероприятий финансового контроля).
Вебинар на тему “Какие изменения в законодательстве о закупках вступили в силу в 2022 году?” от ЭТП Группа Газпромбанка
Дата и время: 19 января 11:00 по МСК
В 2022 году вступили в силу масштабные изменения в законодательстве о контрактной системе в сфере закупок. Речь не только об оптимизационных поправках, но и изменениях десятков подзаконных и нормативно-правовых актов, которые затронули практически все этапы закупочного процесса, начиная с размещения извещения и заканчивая исполнением контракта.
В программе вебинара:
— Способы определения поставщиков: ключевые изменения
— Новый порядок публикации извещения, внесения изменений и отмены закупки
— Дополнительные требования к участникам: стоимостная предквалификация для всех закупок от 20 млн рублей + новое постановление Правительства РФ
— Заявка на участие в закупке: требования, оценка, новые правила изменения и отзыва
— Изменение порядка обеспечения заявок; независимая гарантия для обеспечения заявки и обеспечения исполнения контракта
— Электронный аукцион: новый алгоритм с единой заявкой
— Изменения в процедуре электронного конкурса, появление специализированной процедуры для строительства
— Новые условия проведения электронного запроса котировок
— Новые требования к контракту: сроки оплаты, применения типовых условий и др. Нововведения при заключении, исполнении, изменении и расторжении контракта
— Электронное актирование и электронная приемка товаров, работ и услуг
— Изменения в части обжалования, контроля в сфере закупок, работы с РНП
— Прочие нововведения (комиссии по закупкам, закупки среди СМП и СОНКО, общественное обсуждение закупок, преференции участникам и др.)
Спикер вебинара: Бижоев Бетал – эксперт в сфере закупок; руководитель Управления обучения и развития ЭТП ГПБ; преподаватель МГУ им. М.В. Ломоносова; Член Совета по содействию развитию конкуренции при Главе КБР; Член ЦОК при Совете по профессиональным квалификациям в сфере закупок при ТПП РФ.
В подготовленном специалистами Минфина России письме отмечается, что согласно действующей с 1 января 2022 года редакции Закона N 44-ФЗ, в частности ч. 9 ст. 31 этого Закона, отстранение участника от участия в закупке или отказ от заключения контракта с победителем осуществляется в любой момент до заключения контракта, если заказчик обнаружит, что участник закупки не соответствует требованиям, указанным, в том числе в ч. 1.1 (при наличии таких требований) указанной статьи, или предоставил недостоверную информацию в отношении своего соответствия указанным требованиям.
Таким образом, в случае выявления заказчиком несоответствия победителя закупки требованиям, установленным положениями ст. 31 Закона N 44-ФЗ, заказчик должен отказаться от заключения контракта.
Минфин России об округлении стоимостных показателей в документах о приемке
Подготовлено письмо Минфина России от 11.01.2022 № 24-03-05/396 с разъяснениями об округлении стоимостных показателей в документах о приемке поставленных товаров, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги (далее – документ о приемке), формируемых в соответствии с частью 13 статьи 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» при исполнении контрактов.
В соответствии с письмом Минфина России, в целях исключения расхождений данных в первичных учетных документах, следует соблюдать единые правила оформления первичных учетных документов и счетов-фактур всем участниками контрактной системы в сфере закупок, а именно отражать стоимостные показатели в документах о приемке, оформляемых при исполнении контрактов, в рублях с точностью до второго десятичного знака после запятой.
Подробнее с текстом письма можно ознакомиться по ссылке
Может ли бюджетное учреждение в рамках Закона N 44-ФЗ приобрести бывшее в употреблении оборудование (детский аттракцион в парк)?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Бюджетное учреждение вправе приобрести в соответствии с Законом N 44-ФЗ бывшее в употребление оборудование.
Обоснование вывода:
Правила описания объекта закупки, которыми должен руководствоваться заказчик, предусмотрены положениями статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ (далее – Закон N 44-ФЗ). Так, в силу общего правила п. 7 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ поставляемый товар должен быть новым товаром (товаром, который не был в употреблении, в ремонте, в том числе который не был восстановлен, у которого не была осуществлена замена составных частей, не были восстановлены потребительские свойства) в случае, если иное не предусмотрено описанием объекта закупки. Иными словами, как следует из приведенной нормы, поставляемый по контракту товар должен быть новым даже в отсутствие каких-либо указаний по данному вопросу в документации о закупке. Положения Закона позволяют сделать вывод о том, что новизна заявленного к поставке товара в отсутствие иных указаний предполагается, не относится к конкретным показателям закупаемого товара и не требует отражения в первой части заявок (к качественным характеристикам товара не относится) (смотрите разъяснения в решении УФАС по Ростовской области от 05.07.2021 N 061/06/64-1154/2021). В то же время заказчик также вправе осуществить и закупку товара, бывшего в употреблении, при наличии у него соответствующей потребности. В этом случае обязательным является указание на то, что товар может быть не новым. При этом указанное условие должно быть предусмотрено документацией о закупке (письмо Минфина России от 3 июня 2020 г. N 24-01-08/47511).
Приложение к постановлению Правительства РФ от 03.12.2020 N 2013 “О минимальной доле закупок товаров российского происхождения” дополнено новыми видами музыкальных инструментов (новые позиции 233.1-233.7, 234.1-234.3, 235.1-235.18).
Указанные изменения вступили в силу 1 января 2022 года.
Напомним, что согласно п. 1 ч. 8 ст. 3 Закона N 223-ФЗ Правительство РФ вправе установить приоритет, включая минимальную долю закупок, товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами. При этом минимальная доля закупок российских товаров определена в процентном отношении к объему закупок товаров (в том числе товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг) соответствующего вида, осуществленных заказчиком в отчетном году.
Перечень, установленный постановлением Правительства РФ от 13.01.2014 N 19, дополнен новой позицией, относящейся к случаям заключения на срок не менее чем три года контрактов, в том числе контрактов жизненного цикла, предметом которых является поставка, сервисное обслуживание и (или) ремонт:
– железнодорожного подвижного состава;
– транспортных средств метрополитена;
– внеуличного транспорта и городского наземного электрического транспорта;
– автобусов, приводимых в движение исключительно электрическим двигателем и тяговой батареей, заряжаемой исключительно от внешнего источника электроэнергии.
При этом начальная (максимальная) цена таких контрактов должна быть равной или более 1 млрд руб.
Кроме этого, заказчикам, руководствующимся в своей деятельности Законом N 223-ФЗ, при заключении или изменении договоров на поставку, и (или) сервисное обслуживание, и (или) ремонт локомотивов, пассажирских вагонов локомотивной тяги и мотор-вагонного подвижного состава начиная с 2021 года рекомендовано:
– учитывать необходимость индексации цены договора с использованием базового прогноза индекса цен производителей промышленной продукции (без продукции топливно-энергетического комплекса) Минэкономразвития России;
– установить неиндексируемую составляющую цены договора на уровне не более 0,1%;
– предусмотреть в условиях формирования цены договора ее корректировку на фактические значения индексов, входящих в формулу индексации цены договора, за предыдущий год.
Указанные изменения вступили в силу 8 января 2022 года.
Напомним, что в соответствии с ч. 2 ст. 34 Закон N 44-ФЗ в случаях, установленных Правительством РФ, при заключении контракта указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в извещении об осуществлении закупки или (при закрытых закупках) в документации о закупке.
Возможна ли отмена Положения о закупке автономного учреждения для перехода на осуществление закупок в соответствии с Законом N 44-ФЗ?
Автономное учреждение здравоохранения осуществляет закупочную деятельность в рамках Закона N 223-ФЗ. Протокольным поручением регионального министерства здравоохранения (учредителя) данному автономному учреждению предписано при осуществлении закупок товаров, работ, услуг перейти на работу в рамках Закона N 44-ФЗ, а именно “организовать проведение заседания наблюдательного совета по вопросу признания утратившим силу Положения о закупках и принять в работу Федеральный закон N 44-ФЗ”.
Возможна ли отмена Положения о закупке автономного учреждения для перехода на осуществление закупок в соответствии с Законом N 44-ФЗ? Каковы правовые последствия такого перехода, включая административную ответственность и возможные риски?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
По общему правилу автономные учреждения должны осуществлять закупки товаров, работ, услуг в соответствии с требованиями Закона N 223-ФЗ. Требования Закона N 223-ФЗ в данном случае имеют строго императивный характер. Заказчик, обязанный руководствоваться Законом N 223-ФЗ, но не применяющий положение о закупке в силу того, что оно не было размещено им в ЕИС, отменено или признается не размещенным в ЕИС в силу закона, обязан применять при осуществлении закупок положения Закона N 44-ФЗ в определенных Законом N 223-ФЗ пределах. Осуществление таким заказчиком закупок в соответствии с Законом N 44-ФЗ, на наш взгляд, само по себе не влечет для заказчика неблагоприятных последствий. Нельзя исключить, что неразмещение автономным учреждением положения о закупке в ЕИС может повлечь административную ответственность заказчика.
Обоснование вывода:
Возможность признания положения о закупке утратившим силу (отмены) положениями Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ “О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц” (далее – Закон N 223-ФЗ) не предусмотрена. Официальных разъяснений и материалов правоприменительной практики, которые разрешали бы этот вопрос, нам обнаружить не удалось. Поэтому мы можем выказать только свое экспертное мнение.
По общему правилу государственные и муниципальные автономные учреждения при осуществлении закупок должны руководствоваться положениями Закона N 223-ФЗ (чч. 1, 2 ст. 1 этого Закона) и лишь в специально установленных случаях и объеме – Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”, далее – Закон N 44-ФЗ (п. 3 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ, ч. 4 и ч. 6 ст. 15 Закона N 44-ФЗ, подробнее об этом смотрите в материале: Энциклопедия решений. Автономные учреждения в контрактной системе. Закупки для собственных нужд). При этом в отличие от бюджетных учреждений или унитарных предприятий, Закон N 223-ФЗ не предполагает выбор автономными учреждениями того законодательства, которым они могут руководствоваться при осуществлении закупок товаров, работ, услуг. Положения ч. 1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ императивно указывают на необходимость осуществления автономными учреждениями закупок в соответствии с этим законом.
Согласно ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ основным документом, регламентирующим закупочную деятельность заказчика, является положение о закупке. В соответствии с ч. 4 и ч. 5 ст. 8 Закона N 223-ФЗ автономные учреждения обязаны утвердить и разместить положение о закупке в единой информационной системе в сфере закупок (далее – ЕИС) в течение трех месяцев со дня вступления в силу Закона N 223-ФЗ либо с даты регистрации такого учреждения в едином государственном реестре юридических лиц, в зависимости от даты создания учреждения. Положение о закупке, изменения, вносимые в указанное положение, подлежат обязательному размещению в ЕИС не позднее чем в течение пятнадцати дней со дня утверждения (ч. 1 ст. 4 Закона N 223-ФЗ). Закон N 223-ФЗ не предусматривает возможности отмены заказчиком действующего положение о закупке, указывая лишь на возможность внесения в этот документ изменений или утверждения нового положения о закупке (ч. 2.7 ст. 2 Закона N 223-ФЗ).
Очевидно, что обязанность, установленная законом, в частности Законом N 223-ФЗ, не может быть отменена поручением органа, осуществляющего функции и полномочия учредителя автономного учреждения (далее – учредитель), которое должно соответствовать этому Закону (ч. 2 ст. 4 Конституции РФ, ст. 3 и 3.1 Федерального закона от 06.10.1999 N 184-ФЗ “Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации”, ч. 1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ). Вместе с тем, на наш взгляд, наблюдательный совет автономного учреждения, являясь органом управления, уполномоченным утверждать положение о закупке, принципиально вправе принять решение и об отмене ранее утвержденного положения о закупке, не утверждая при этом новое. Полагаем, что последствием принятия такого решения и размещения его в ЕИС должна явиться невозможность осуществления автономным учреждением закупок в соответствии с Законом N 223-ФЗ. В этом случае, по нашему мнению, в силу ч. 5.1 ст. 8 Закона N 223-ФЗ автономное учреждение до утверждения и размещения в ЕИС нового положения о закупке будет обязано при осуществлении закупок применять положения Закона N 44-ФЗ в определенных указанной нормой пределах (подробнее об этом смотрите в материале: Энциклопедия решений. Закупки заказчиков, руководствующихся Законом N 223-ФЗ, не применяющих положение о закупке). На наш взгляд, само по себе осуществление заказчиком закупок в указанном порядке не может повлечь неблагоприятных последствий (ни в виде признания закупок или заключенных на их основе договоров недействительными, ни в виде ответственности за несоблюдение требований, установленных Законом N 223-ФЗ). Более того, мы не видим формальных препятствий для осуществления автономным учреждением всех закупок в порядке, предусмотренном Законом N 44-ФЗ. Предусматривая ответственность за осуществление закупок, которые должны проводиться в соответствии с указанным законом, в ином порядке (ч. 3 ст. 7.32.3 КоАП РФ), закон не указывает на то, что правонарушением признается и обратная ситуация, то есть осуществление в соответствии с Законом N 44-ФЗ закупки, которая должна была осуществляться в соответствии с Законом N 223-ФЗ.
Тем не менее нельзя не указать на то, что неразмещение автономным учреждением в ЕИС положения о закупке в приведенной в вопросе ситуации не соответствует основным началам и требованиям Закона N 223-ФЗ. На наш взгляд, такое бездействие заказчика может быть обжаловано в антимонопольном органе согласно п. 3 ч. 10 ст. 3 Закона N 223-ФЗ любым участником закупки. Исходя из ч. 5 ст. 3 Закона N 223-ФЗ, таковым признается фактически любое лицо, физическое или юридическое (письма Минэкономразвития России от 27.05.2015 N Д28и-1389, от 29.12.2015 N Д28и-3779, от 20.06.2016 N Д28и-1526, от 12.12.2016 N Д28и-3401, от 24.04.2017 N ОГ-Д28-5718 и др., а также разъяснения по вопросу 2 в письме Минфина России от 16.06.2017 N 24-01-09/37717). Напомним, что неразмещение в ЕИС информации о закупке товаров, работ, услуг, размещение которой предусмотрено законодательством РФ в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц влечет наступление административной ответственности, предусмотренной ч. 5 ст. 7.32.3 КоАП РФ.
Окончательно правовая оценка правомерности поручения учредителя в приведенной в вопросе ситуации, равно как и оценка правомерности осуществления автономным учреждением всех закупок в порядке, предусмотренном Законом N 44-ФЗ, может быть дана только судом.