Правомерно ли требование победителя изменить размер обеспечения исполнения контракта, если закупка начата до 1 июля, а контракт заключается после?
Провели электронный аукцион среди СМП по 44-ФЗ. Направили победителю проект контракта в котором обеспечение исполнения контракта осталось от НМЦК. Правомерно ли требование победителя изменить размер обеспечения исполнения контракта и рассчитать его от сложившейся цены контракта?
Ответ: Считаю требование победителя правомерным, т.к. контракт заключается в момент, когда уже вступили в силу положения ч.6 ст. 96 Федерального закона от 04.05.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”.
Считаю, что в данной ситуации победитель имеет право направить заказчику протокол разногласий, в котором будет указано на необходимость приведения положений контракта в части размера обеспечения исполнения контракта в соответствии с новой редакцией Федерального закона № 44-ФЗ.
Расширен перечень обязательных сведений, содержащихся в банковской гарантии, используемой для целей госзакупок
Постановление Правительства РФ от 18.07.2019 № 920 изменены требования к содержанию банковской гарантии.
В ней должны быть закреплены права заказчика в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требований к гарантийному сроку и/или объему предоставления гарантий их качества, гарантийному обслуживанию товара (гарантийные обязательства), обеспеченных банковской гарантией, представлять на бумажном носителе или в форме электронного документа требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения гарантийных обязательств, в порядке и размере, установленными в контракте в соответствии с Федеральным законом “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”.
ФАС предлагает наделить исполнителя правом обжаловать решение заказчика об одностороннем расторжении контракта
Такая мера позволит обеспечить баланс интересов сторон. Соответствующее предложение ФАС готовит для осеннего пакета поправок в систему госзакупок.
Одним из ключевых пунктов поправок является предложение по существенному расширению функционала ЕИС, предусматривающее направление в системе жалоб, уведомлений, а также всей переписки заказчика и исполнителя по исполнению контракта, что сделает ее доступной для всех контрольно-надзорных и уполномоченных органов власти.
Предложения по механизмам проведения экспертизы при приемке товаров в ходе исполнения госконтрактов, озвученные членами и партнерами гильдии, ФАС России предложил оформить в виде детальных норм для дальнейшей проработки в рамках подготовки осеннего пакета поправок.
Правительство скорректировало порядок применения ограничения на допуск иностранной радиоэлектронной продукции для целей госзакупок
С 1 сентября 2019 года указанное ограничение устанавливается заказчиками по новым правилам.
Так, с этой даты подтверждением соответствия радиоэлектронной продукции требованиям извещения и документации о закупке является декларация участника о нахождении радиоэлектронной продукции в реестре российской радиоэлектронной продукции с указанием номера реестровой записи. При этом ограничение не устанавливается, если в реестре отсутствует радиоэлектронная продукция, соответствующая необходимому заказчику классу (функциональному назначению), и (или) имеющаяся в реестре продукция по своим функциональным, техническим и (или) эксплуатационным характеристикам не соответствует установленным заказчиком требованиям к планируемой к закупке радиоэлектронной продукции. Соответствующий реестр сформирует и будет вести Минпромторг России.
Кроме этого, указанное министерство по согласованию с Минфином России утвердит порядок определения НМЦК при осуществлении закупок указанной продукции. Предметом указанного контракта не может быть радиоэлектронная продукция, включенная в соответствующий перечень не включенная в него. Также не допускается замена такой радиоэлектронной продукции по основаниям, предусмотренным ч. 7 ст. 95 Закона N 44-ФЗ, на продукцию, не содержащуюся в перечне и не включенную в реестр.
Постановление Правительства РФ от 26.09.2016 N 968 признано утратившим силу с 1 сентября 2019 года. Постановление Правительства РФ от 10 июля 2019 г. N 878 вступает в силу 27 июля 2019 года.
С 30 июля 2019 г .изменены требования к банковским гарантиям, в связи с необходимостью обеспечения гарантийных обязательств
Постановлением Правительства РФ от 18.07.2019 № 920 с 30 июля 2019 года вносятся изменения в постановление Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
В частности, в банковской гарантии, предоставляемой в рамках Закона № 44-ФЗ о контрактной системе, обязательно закрепляются права заказчика в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требований к гарантийному сроку и (или) объему предоставления гарантий их качества, гарантийному обслуживанию товара (далее – гарантийные обязательства), обеспеченных банковской гарантией
Требования об уплате денежных сумм по банковской гарантии заказчик должен направлять в бумажной или электронной форме.
Не допускается включать в текст банковской гарантии:
– положения о праве банка отказывать в удовлетворении требования заказчика о платеже по банковской гарантии в случае непредоставления банку заказчиком уведомления о нарушении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) гарантийных обязательств;
– требование к заказчику представить банку отчет об исполнении гарантийных обязательств.
При этом из буквального толкования пункта 2 новой редакции Перечня документов, представляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии, утверждённого постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 года N 1005 (в редакции, вводимой в действие с 30 июля 2019 года постановлением Правительства РФ от 18.07.2019 № 920), следует, что заказчику предоставляется ОДНА банковская гарантия, которая одновременно обеспечивает исполнение контракта и гарантийных обязательств:
2. Бенефициар одновременно с требованием по банковской гарант[u]ии[/u], предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, требований к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требований к гарантийному сроку и (или) объему предоставления гарантий их качества, к гарантийному обслуживанию товара, направляет гаранту следующие документы:
…
То есть обеспечение обязательств, как основных, так и гарантийных, может обеспечиваться ОДНОЙ банковской гарантией.
Для получения выплаты по банковской гарантии, заказчик направляет в банк требование по гарантийному случаю в рамках гарантии качества товара, работы, услуги, а также гарантийного срока и(или) объема гарантий качества, гарантийного обслуживания товара.
Установлена единая форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии и пакет документов для выплаты по банковской гарантии, используемой для обеспечения как основных, так и гарантийных обязательств.
На банковские гарантии, используемые для обеспечения гарантийных обязательств, распространяются правила, по которым Федеральное казначейство ведет реестр банковских гарантий и закрытый реестр банковских гарантий.
ФАС: Письмо “О разъяснении положений 44ФЗ в части заключения гос.контракта с победителем закупки, применяющим УСН
Письмо “О разъяснении положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” в части заключения государственного контракта с победителем закупки, применяющим упрощенную систему налогообложения” можно скачать ниже:
С 09 июня 2019 г. введена административная ответственность для должностных лиц получателей бюджетных средств за нарушение сроков постановки на учёт бюджетных обязательств
Федеральным законом от 29.05.2019 N 113-ФЗ \”О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях\” с 09 июня 2019 года в новой редакции изложена статья 15.15.7 КоАП РФ.
В частности, в новой редакции статьи статье 15.5.7 КоАП РФ конкретизированы составы нарушений порядка формирования и представления (утверждения) сведений (документов), используемых при составлении и рассмотрении проектов бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, исполнении бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, и ответственность за них, в том числе ответственность за нарушение порядка формирования и (или) представления обоснований бюджетных ассигнований, порядка составления, утверждения и ведения бюджетных смет, а также установленных сроков постановки на учет бюджетных и (или) денежных обязательств.
Среди нововведений следует особо отметить часть 3 статьи 15.15.7 КоАП РФ, которая предусматривает для должностных лиц получателей бюджетных средств административную ответственность за нарушение сроков постановки на учёт бюджетных и (или) денежных обязательств более чем на 10 рабочих дней:
3. Нарушение более чем на десять рабочих дней получателем бюджетных средств установленных сроков постановки на учет бюджетных и (или) денежных обязательств либо сроков внесения изменений в ранее поставленное на учет бюджетное и (или) денежное обязательство –
влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей.
Кроме того, законом расширен перечень должностных лиц органов исполнительной власти, осуществляющих функции по контролю и надзору в финансово-бюджетной сфере, обладающих полномочиями рассматривать дела об административных правонарушениях.
В этой связи внесены изменения в статьи 23.7 и 23.7.1 КоАП РФ в части наделения полномочиями по рассмотрению дел об административных правонарушениях от имени органа исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю и надзору в финансово-бюджетной сфере руководителей структурных подразделений территориальных органов федерального органа исполнительной власти, осуществляющего контроль и надзор в финансово-бюджетной сфере, их заместителей, а также руководителей структурных подразделений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющих функции по контролю и надзору в финансово-бюджетной сфере, и их заместителей.
Перечень радиоэлектронной продукции, для которой применяют национальный режим, изложили в новой редакции
До 1 сентября 2019 года Минпромторг РФ сформирует единый реестр российской радиоэлектронной продукции. Сведения из реестра будут применять при закупках иностранных товаров, которые Правительство включило в перечень. У заказчиков появится обязанность отклонять все заявки с иностранным товаром, если получит хотя бы две заявки, которые одновременно:
– отвечают требованиям извещений и документации;
– содержат предложения о поставке продукции из реестра;
– не содержат предложений о поставке одного и того же вида продукции одного производителя.
Ограничения допуска не будут устанавливается в четырех случаях:
· продукция в реестре не отвечает требованиям к характеристикам, которые установил заказчик. При этом заказчик обязан обосновать, почему не применяет национальный режим. Порядок обоснования утвердило Правительство РФ;
· в реестре нет продукции, которая отвечает тому же классу, что и товар;
· необходимо закупать товары в рамках приграничного сотрудничества;
· запрос котировок проводится за рубежом.
Закупать одним лотом продукцию, которую включили в реестр, и продукцию, которой в реестре нет, нельзя.
Новые правила начнут действовать с 1 сентября 2019 года. До 31 августа 2019 года включительно заказчики продолжают работать по действующему постановлению Правительства от 26.09.2016 № 968.
Нововведения затронут заказчиков, осуществляющих закупки радиоэлектронной продукции по Закону № 223-ФЗ. При закупке радиоэлектронной продукции будут действовать преференции для товаров из реестра. Для конкурсов, запросов котировок и запросов предложений преференции применяют следующим образом: если участник предлагает продукцию из реестра, его заявку по стоимостному критерию оценивают с 30% понижающим коэффициентом. При аукционе преференцию применяют по-другому: если победит участник с продукцией, которой нет в реестре, договор с ним заключат по цене на 30% ниже той, что предложил участник.
Постановление Правительства Российской Федерации от 10.07.2019 № 878 \”О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16 сентября 2016 г. № 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации\” – ссылка: http://publication.pravo.gov.ru/Document/View/0001201907190016
Может ли заказчик подписать контракт ранее 10 дней, если участник быстро подписал проект контракта?
Выиграли аукцион. Протокол подведения итогов размещен в ЕИС 1 июля. Заказчик направил проект контракта 2 июля, мы подписали проект 3 июля. Когда заказчик может подписать контракт, ведь ему дается на это 3 дня?
Ответ: Заказчик должен подписать проект контракта в течение 3 дней с даты направления подписанного проекта контракта участником в соответствии с ч.5 ст. 83.2 Федерального закона № 44-ФЗ.
Одновременно в соответствии с ч. 9 ст. 83.2. Федерального закона № 44-ФЗ контракт может быть заключен не ранее чем через десять дней с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов или протокола рассмотрения единственной заявки. Таким образом заказчик может подписать контракт не ранее 12 июля.
Комиссия должна проверять добросовестность участников электронных закупок через ЕИС
Комиссия отклонила заявку участника, обнаружив сведения о нем в реестре недобросовестных поставщиков (РНП). Участник обратился в контрольный орган.
УФАС признало отклонение заявки неправомерным, так как информацию об участнике обнаружило в РНП только на сайте электронной площадки, а в ЕИС – нет.
Суд первой инстанции счел наличие сведений на сайте электронной площадки достаточным, чтобы отклонить заявку.
Однако последующие инстанции отменили его решение. К моменту проведения закупки уже прошло два года со дня включения участника в РНП, т.е. его уже должны были исключить из реестра. Комиссия была обязана проверить этот момент.
Суды также отметили: удостовериться в том, что участник включен в РНП, нужно с помощью ЕИС. Доводы о том, что функционал электронной площадки позволяет напрямую обращаться к информации в РНП, не сыграли роли. Суды обратили внимание и на то, что заказчик представил скрин информации из РНП, созданный позднее даты составления протокола подведения итогов.
ВС РФ отказался пересматривать дело.
Суд напомнил: в извещении можно использовать фразы, отсылающие к документации
Заказчик опубликовал извещение и использовал ссылку на документацию в разделах “место доставки” и “сроки поставки товара”. В том и в другом случае вместо конкретной информации было указано: “в соответствии с приложением 1 к контракту – перечень покупателей, количество продукции, график поставки”.
Контрольный орган признал это нарушением, суды первой и апелляционной инстанции поддержали его позицию.
По Закону N 44-ФЗ извещение должно содержать краткое изложение условий контракта, в том числе о месте и сроках поставки. Информация, размещенная в ЕИС, должна быть полной и достоверной. Закон N 44-ФЗ не предусматривает возможность давать сведения в извещении в виде ссылок на иной документ.
Однако окружной суд посчитал иначе. Заказчик не нарушил принцип достоверности и полноты информации, так как одновременно с извещением он разместил в ЕИС документацию о закупке, проект контракта и техзадание. Потенциальные участники закупки могли ознакомиться с информацией. Суд напомнил сложившийся подход: Закон N 44-ФЗ хоть и не предусматривает, но и не запрещает использовать в извещении отсылочные фразы.
Отметим, что большинство контрольных органов придерживаются этой позиции. Не увидели нарушения Санкт-Петербургский и Ульяновский УФАС. Московский УФАС подчеркнул, что отсылочные фразы нужны, даже если все сведения указаны в документации. Их отсутствие контрольный орган признал нарушением.
Минфин и Казначейство разъяснили нюансы исполнения в 2019 году контрактов, предусматривающих условие о казначейском обеспечении обязательств
В частности, в подготовленном специалистами министерства и ведомства совместном письме говорится, что в целях реализации положений ч.ч. 8 и 9 статьи 5 Федерального закона N 459-ФЗ “О федеральном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов” условия о казначейском обеспечении обязательств подлежат включению в контракты, а также контракты, необходимые для их исполнения, заключаемые в 2019 году. При этом положениями Федерального закона от 5 декабря 2017 г. N 362-ФЗ “О федеральном бюджете на 2018 год и на плановый период 2019 и 2020 годов” определялся аналогичный перечень целевых средств, на который распространялось требование о применении казначейского обеспечения обязательств. Учитывая изложенное, полагают специалисты, на целевые средства, полученные на основании контрактов, заключенных как в целях реализации ФАИП на 2018 год, так и в целях реализации ФАИП на 2019 год, распространяется требование о дополнении указанных контрактов условием о казначейском обеспечении обязательств.
Кроме этого, по вопросу о неисполненных на начало текущего финансового года обязательствах по контрактам, содержащим условия о применении казначейского обеспечения обязательств, отмечается, что требования об отзыве территориальными органами Федерального казначейства на лицевой счет главного распорядителя бюджетных средств неиспользованных по состоянию на 1 июня текущего финансового года лимитов бюджетных обязательств распространяются на лимиты, доведенные до получателей на исполнение заключенных контрактов, подлежавших оплате в отчетном финансовом году. При этом лимиты бюджетных обязательств, “увеличенные” в текущем финансовом году в целях исполнения контрактов, расчеты по которым в отчетном финансовом году осуществлялись с применением казначейского обеспечения обязательств, не отзываются.
Преференции в госзакупках получает только 45% конкурентоспособной продукции из РФ
Ценовые преференции в госзакупках распространяются только на 45% товаров российского производства, необходимых при реализации национальных проектов и комплексного плана модернизации и расширения магистральной инфраструктуры, говорится в проекте доклада Минфина РФ президенту России, сообщил “Интерфаксу” источник, знакомы с положениями документа.
По словам источника, Минфин включил в перечень конкурентоспособной российской продукции, использование которой необходимо в нацпроектах, 1064 номенклатурные позиции. Перечень подготовлен министерством на основании предложений федеральных органов власти, являющихся администраторами нацпроектов.
По данным Минфина, сейчас для 478 номенклатурных позиций из этого перечня установлены условия допуска соответствующих товаров иностранного производства – предоставление ценовой преференции в размере 15% для аналогов российского производства.
В проекте доклада Минфин отмечает также, что по результатам анализа перечня будут подготовлены проекты нормативных правовых актов правительства РФ, устанавливающие запрет или ограничение допуска иностранных товаров на отдельных рынках, а также предоставляющие ценовую преференцию при закупке товаров российского производства.
В настоящее время, по утверждению источника, проект доклада находится на межведомственном согласовании.
Ранее сообщалось, что тема импортозамещения при реализации нацпроектов прорабатывается с апреля текущего года. Тогда Минфину, Минпромторгу, Минэкономразвития и ФАС было поручено подготовить предложения по предоставлению преференций конкурентоспособной российской технике в рамках госзакупок и закупок госкомпаний по нацпроектам.
В результате уже в июне-июле ведомства занялись подготовкой проектов правительственных директив госкомпаниям о предоставлении преференций российской продукции при закупках. Документы предусматривают установление приоритета закупкам российской продукции, указанной в перечне конкурентоспособной российской продукции, использование которой необходимо для реализации нацпроектов.
Формирование самого перечня конкурентоспособной российской продукции было поручено Минпромторгу РФ. При этом министерство должно указать номенклатуру продукции, ее необходимое количество, производителей, а также назвать замещаемые этой продукцией зарубежные аналоги. Помимо этого, в перечне должна быть указана разница в цене приобретения и обслуживания российской продукции по сравнению с зарубежными аналогами, уровень локализации производства, наличие прав интеллектуальной собственности на техническую документацию.
В июне ФАС отмечала, что в сводный перечень конкурентоспособной российской продукции может попасть более 5 тыс. позиций. По оценке антимонопольного ведомства, такое расширение перечней российской продукции, которой должны предоставляться преференции в рамках госзакупок и закупок госкомпаний, создаст значительные трудности заказчикам.
По словам заместителя руководителя ФАС Михаила Евраева, действующими НПА при предоставлении преференций российской продукции заказчики не могут объединять в одном лоте товары, включенные и не включенные в перечень.
“В условиях включения нескольких тысяч новых позиций в преференциальные перечни многие заказчики столкнутся с ощутимой нагрузкой – в связи с тем, что им придется проводить большое количество торгов, – сказал Евраев. – Поэтому мы предлагаем применить ценовую преференцию для всей отечественной продукции, установить единый подход в импортозамещении по всем сферам экономики, синхронизировав действующие подходы в рамках 223-ФЗ с механизмом поддержки в контрактной системе”.
По сообщению газеты “Ведомости”, на днях заместитель председателя правительства РФ Дмитрий Козак поручил Минпромторгу, Минэкономразвития, Минфину, Минкомсвязи и ФАС заменить прямой запрет на госзакупку иностранной продукции на другие способы поддержки отечественного производителя. “Готовится решительный пересмотр системы импортозамещения в госзаказе, – цитирует газета представителя Минпромторга. – Нужно упростить процедуры, ввести единый подход к разным сегментам рынка и унифицировать порядок подтверждения страны происхождения продукции”.
Как сообщалось, в настоящее время действуют три основных механизма импортозамещения: запрет на закупку зарубежной продукции, правило “третий лишний” (запрет на участие иностранного поставщика при наличии двух российских), предоставление 15%-ной ценовой преференции в отдельных сферах – ИФ. При этом порядок их применения установлен 12 НПА, положения которых распространяются на перечень товаров, утвержденный Минфином (более 90 номенклатурных позиций).
Ограничения Постановления Правительства РФ № 102 от 05.02.2015 распространяется и на смешанные договоры
Ограничения, установленные постановлением Правительства РФ от 5 февраля 2015 г. № 102 «Об ограничениях и условиях допуска отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд», распространяются как на договоры куплипродажи товаров, в отношении которых устанавливается ограничение допуска, так и на смешанные договоры, содержащие элементы договора купли-продажи таких товаров.
Общество обратилось в антимонопольный орган с заявлением о нарушении заказчиком оформления аукционной документации. По мнению общества, установленные в документации ограничения допуска отдельных видов медицинских изделий, описание объекта закупки, положения проекта контракта нарушают положения Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работу, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ). Решением антимонопольного органа заявление общества признано необоснованным.
Не согласившись с решением антимонопольного органа, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании решения незаконным.
Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлениями суда апелляционной инстанции и арбитражного суда округа, в удовлетворении заявленного требования отказано. Суды установили, что предметом проводимой закупки является поставка слуховых аппаратов, требования к которым установлены в техническом задании, а также оказание услуг по слуховому протезированию, в связи с чем сочли, что контракт, заключаемый по результатам проводимой закупки, является смешанным договором, в котором присутствуют элементы договора возмездного оказания услуг и договора поставки.
При этом суды отметили, что аукционная документация заказчика правомерно не содержит ссылок на постановление Правительства Российской Федерации от 5 февраля 2015 г. № 102 «Об ограничениях и условиях допуска отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее ‒ постановление Правительства № 102), поскольку ограничения, установленные данным постановлением, распространяются исключительно на поставку медицинских изделий, а не на оказание услуг.
Судебная коллегия Верховного Суда Российской Федерации отменила названные судебные акты и удовлетворила заявление общества по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 1 ст. 59 Закона № 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором. В силу п. 4 ст. 42 Закона № 44-ФЗ в извещении об осуществлении закупки должна содержаться, если иное не предусмотрено Законом № 44-ФЗ, в том числе информация об ограничении участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя). Согласно п. 7 ч. 5 ст. 63 Закона № 44-ФЗ в извещении о проведении электронного аукциона наряду с информацией, указанной в ст. 42 Закона № 44-ФЗ, обозначаются условия, запреты и ограничения допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами.
В целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей Правительством Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации (ч. 3 ст. 14 Закона № 44-ФЗ).
Постановлением Правительства № 102 утвержден Перечень отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливается ограничение допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее ‒ перечень).
К таким медицинским изделиям, согласно перечню постановления Правительства № 102 (в редакции, действующей в период проведения аукциона), относятся слуховые аппараты неимплантируемые с кодом ОКПД 26.60.14.120 по вступившему в силу ОК 034-2014, закупаемые заказчиком в рамках спорной закупки.
Суды, исходя из буквального содержания документации об аукционе и проекта контракта, правомерно установили, что предметом закупки в данном случае являются именно закупка товаров (медицинских изделий) и закупка услуг (слуховое протезирование), а проект контракта как неотъемлемая часть документации об аукционе не является договором оказания услуг, но относится к смешанному договору, содержащему элементы договора купли-продажи товара и возмездного оказания услуг.
В связи с тем, что в рассматриваемом случае в рамках приобретения услуг по слуховому протезированию заказчиком также планировалось осуществить в том числе и закупку медицинских изделий, извещение об аукционе и аукционная документация, в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ (п. 7 ч. 5 ст. 63), должны были отражать условия, запреты и ограничения допуска товаров, происходящих из иностранного государства, предусмотренные постановлением Правительства № 102.
Минздрав РФ уполномочен устанавливать порядок определения НМЦК для закупок медицинских изделий
В соответствии с положениями ч.22 ст. Федерального закона 44-ФЗ, Правительства РФ постановлением от 02.07.2019 № 847 наделило Минздрав РФ полномочиями по установлению порядка определения НМЦК для закупок медицинских изделий.
Минздраву в 3-месячный срок предстоит утвердить порядок определения НМЦК и начальной цены единицы медицински изделий, в том числе с учетом затрат на приобретение расходных материалов и техническое обслуживание указанных изделий на период гарантийного срока их эксплуатации.
Запреты закупок иностранной продукции хотят заменить преференциями
Правительство отменит прямой запрет на госзакупки иностранной продукции за исключением целей «обороны и безопасности». При этом фактически барьеры сняты не будут: речь идет о трансформации запрета в механизм ценовой преференции, где цена контракта на иностранную продукцию снижается на 15%, или же правиле «третий лишний», которое аналогично запрету, но применяется лишь когда в аукционе участвуют две российские компании.
Такие механизмы уже действуют в ряде отраслей, и сейчас правительство планирует только унифицировать правила. При этом для автопрома, в котором запрет также снимается, изменения на ситуацию не повлияют, поскольку к закупкам допускается только высоко локализованная продукция.
Вице-премьер Дмитрий Козак поручил Минпромторгу трансформировать «режим запретов» на госзакупки товаров иностранного производства в новые механизмы. Речь идет о продукции легпрома и автопрома, спецтехнике, трамвайных вагонах, мебели, а также программном обеспечении. Вместо прямого запрета предлагаются два варианта: правило «третий лишний» или механизм ценовой преференции. Первое уже действует, например, в фармотрасли, второй механизм — для закупок оборудования, продуктов питания и др.
В Минпромторге поясняют, что сегодня в рамках на госзакупках «заказчики и предприниматели сталкиваются с серьезными трудностями при применении механизма импортозамещения, поскольку он складывается из множества нормативных актов, устанавливающих различные подходы и порядки его использования», а поручение направлено на упрощение закупочных процедур.
Казначейство не “пропускает” платеж, ссылаясь на то, что указанное условие не соответствует закону
Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ) устанавливает требования к описанию заказчиком объекта закупки. Так, в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования к товарам, если они влекут за собой ограничение количества участников закупки (п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ). При этом из положений Закона N 44-ФЗ (в частности из ст.ст. 12, 13, ч.ч. 1 и 2 ст. 33 этого Закона) следует, что заказчик формирует предмет закупки самостоятельно, определяя, какие товары, работы, услуги (или их сочетание) в наибольшей мере отвечают его потребностям. На то, что заказчик вправе определять предмет контракта исходя из собственных нужд с учетом требований законодательства, указывают представители уполномоченных государственных органов (письма Минэкономразвития России от 12.01.2017 N ОГ-Д28-771, от 16.01.2015 N Д28и-71) и судьи (решение Свердловского УФАС России от 21.06.2017 N 935-з, постановление АС Западно-Сибирского округа от 28.07.2016 N Ф04-3087/16). Определяя правила описания объекта закупки, Закон N 44-ФЗ не регламентирует формирование (содержание) предмета контракта, его существенных условий. Руководствуясь принципом свободы договора, закрепленным в п. 2 ст. 1, п.п. 1, 2, 4 ст. 421 Гражданского кодекса РФ, на положениях которого в том числе основывается Закон N 44-ФЗ, заказчик вправе включить в проект контракта любые не противоречащие закону условия, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
Разумеется, свобода формирования предмета закупки ограничена положениями ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ “О защите конкуренции” (далее – Закон N 135-ФЗ), устанавливающей запрет на ограничение конкуренции между участниками торгов, запроса котировок, запроса предложений путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов или запроса котировок, запроса предложений. Норма ч. 3 ст. 17 Закона N 135-ФЗ является специальной по отношению к положениям Закона N 44-ФЗ и должна учитываться при закупках, осуществляемых в соответствии с этим Законом.
Понятие функциональной и технологической взаимосвязи товаров, работ, услуг законом не определено. Вместе с тем, на наш взгляд, указанные в вопросе услуги, безусловно, непосредственно связаны с исполнением обязательства по поставке товара. Ни Закон N 44-ФЗ, ни ГК РФ, на нормах которого основан Закон N 44-ФЗ, ни иные нормативные акты не содержат норм, которые бы запрещали предусматривать в договоре поставки обязанность поставщика по доставке и разгрузке товара. Включение в договор поставки обязательства продавца по доставке товара не только распространено на практике, такая возможность прямо предусмотрена, например, ст. 458 ГК РФ.
При этом ни один нормативный акт не указывает на то, что дополнительные обязательства поставщика по договору (контракту) на поставку товара, такие как доставка товара, его разгрузка и т.п., должны оплачиваться отдельно, и их стоимость не может включаться в предусмотренную договором цену товара. Поэтому указанное в вопросе условие не противоречит закону. То обстоятельство, что обязательства по доставке, разгрузке и т.п. являются дополнительными по отношению к обязательству по передаче товара (то есть принципиально контракт мог бы быть заключен без включения в него обязательства поставщика по доставке и разгрузке), не имеет значения. Как показывает правоприменительная практика, включение в контракт аналогичных условий является обычной практикой (смотрите, например, постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2019 г. N 14АП-3186/19, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2017 г. N 15АП-10781/17, решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 21 мая 2015 г. N 161/З-2015, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 марта 2017 г. N 13АП-2754/17, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2015 г. N 11АП-10103/15, постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 14 июня 2019 г. N 21АП-201/19).
Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Это правило применяется и к обязательствам, возникшим из договоров (п. 2 ст. 307, п. 1 ст. 307.1 ГК РФ), в том числе заключенным в соответствии с Законом N 44-ФЗ. Пунктом 1 ст. 424 ГК РФ предусмотрено, что исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Следовательно, заказчик обязан оплатить надлежаще исполненное по указанному в вопросе контракту по предусмотренной им цене. Неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательства по оплате является основанием для взыскания с него неустойки (ч. 5 ст. 34 Закона N 44-ФЗ). Наличие в контракте указанного в вопросе условия не освобождает заказчика ни от обязанности оплатить исполненное в соответствии с условиями контракта, ни от ответственности за неисполнение этой обязанности.
В заключение отметим, что согласно ч. 2 ст. 34 Закона N 44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст.ст. 34 и 95 Закона N 44-ФЗ. Исчерпывающий перечень случаев, когда условия контракта (в том числе условие о цене) можно изменить при его исполнении (то есть уже после его подписания), приведен в ч.ч. 1 и 7 ст. 95 Закона N 44-ФЗ. При описанных обстоятельствах основания для изменения приведенного в вопросе условия отсутствуют. Ответственность за неправомерное изменение условий контракта предусмотрена ч.ч. 4 и 5 ст. 7.32 КоАП РФ.