Нельзя начислять неустойку за период устранения подрядчиком недостатков
Такой вывод сделали арбитры в Постановлении АС ДВО от 10.05.2023 № Ф03-694/2023.
Заказчик СМР обратился в суд с требованием взыскать с подрядчика неустойку за нарушение сроков выполнения работ по договору.
Заказчик настаивал на следующем:
– для оценки своевременности выполнения работ не имеет значения характер недостатков (существенные или не существенные), поскольку по условиям договора приемке подлежат лишь не имеющие недостатков результаты работ;
– период устранения недостатков относится не к периоду приемки, а к периоду выполнения работ, поэтому на указанный период заказчик вправе начислить неустойку.
Судьи решили, что у заказчика не имелось оснований начислять неустойку. При этом было отмечено:
– при расчете заказчиком пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения обязательства, в период просрочки исполнения обязательства не подлежат включению дни, потребовавшиеся заказчику для приемки выполненной работы (ее результатов) и оформления итогов такой приемки (Определение ВС РФ от 15.10.2019 № 305-ЭС19-12786);
– наличие недостатков, отраженных в актах проверки, не свидетельствуют о невыполнении подрядчиком работ и предъявлении их к приемке заказчику в срок;
– заказчик не доказал, что недостатки были существенными и неустранимыми и он не мог использовать результат работ.
Минфин России разъяснил порядок изменения существенных условий контракта, предметом которого является поставка лекарственных препаратов, медизделий и расходных материалов
Для лекарственных препаратов, медизделий, расходных материалов по соглашению сторон допускается изменение существенных условий контракта.
При этом одновременно действуют две нормы.
На основании пункта 1.2 части 1 статьи 95 Закона №44-ФЗ допускается по соглашению сторон при исполнении контракта:
– увеличение или уменьшение количества товара по отдельным позициям в пределах 10% от установленного в контракте количества такой изменяемой позиции товара;
– изменение цены контракта не более чем на 10% цены контракта.
На основании части 65.2 статьи 112 Закона №44-ФЗ по соглашению сторон допускается изменение существенных условий контракта, предметом которого является поставка лекарственных препаратов, медицинских изделий, расходных материалов, если по предложению заказчика увеличивается предусмотренное контрактом количество таких препаратов, изделий, материалов не более чем на 30% либо уменьшается предусмотренное контрактом количество таких препаратов, изделий, материалов не более чем на 30%.
Ведомство отмечает, что при принятии решения, предусмотренного частью 65.2 статьи 112 Закона №44-ФЗ, учитывается цена контракта с учетом ранее внесенных изменений на основании пункта 1.2 части 1 статьи 95 Закона №44-ФЗ, а также что согласно пункту 2 статьи 72 БК РФ государственные (муниципальные) контракты оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств.
Согласно части 4 статьи 96 Закона №44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом №44-ФЗ.
Изменение существенных условий контракта осуществляется путем заключения дополнительного соглашения к контракту, в связи с чем изменения существенных условий контракта в соответствии с Законом №44-ФЗ, которые влекут возникновение новых обязательств поставщика (подрядчика, исполнителя), не обеспеченных ранее предоставленным обеспечением исполнения контракта, осуществляются при условии предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с Законом №44-ФЗ обеспечения исполнения контракта.
Внесение изменений не предусматривает наличие решения высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации или местной администрации.
Утверждены требования к единственным поставщикам и критерии отбора лекарственных препаратов при осуществлении закупок лекарственных препаратов для медицинского применения у единственных поставщиков по пункту 2 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ
Средства экономии, образовавшиеся по результатам заключения государственных (муниципальных) контрактов на закупку товаров, работ, услуг для обеспечения государственных нужд субъекта РФ (муниципальных нужд), источником финансового обеспечения которых являются межбюджетные трансферты из федерального бюджета бюджету субъекта РФ могут быть израсходованы на:
– мероприятия по дорожной деятельности;
– по обеспечению жизнедеятельности и восстановлению инфраструктуры в новых субъектах РФ;
– мероприятия индивидуальных программ и программ социально-экономического развития субъектов РФ;
Изменен порядок отбора перевозчика для международных перевозок военной продукции
Внесены поправки в постановление Правительства РФ от 21.03.2001 № 216, регулирующее вопросы отбора организаций – перевозчиков продукции военно-технического назначения и страховых компаний, осуществляющих страхование такого груза.
Теперь документ распространяется на все случаи международных перевозок продукции военного назначения, осуществляемые за счет федерального бюджета. Ранее установленные правила касались экспортных поставок продукции по международным обязательствам Российской Федерации и поставок по ГОЗ, без указания источника финансирования.
Курировать вопросы закрытых конкурсов будет Федеральная служба по военно-техническому сотрудничеству. Список рекомендуемых перевозчиков службе ежегодно будет предоставлять Минтранс.
Если перевозка осуществляется без привлечения средств федерального бюджета, то выбор перевозчиков и страховщиков, в т. ч. целесообразность проведения конкурса, будет производиться самостоятельно субъектами военно-технического сотрудничества.
После вступления в силу изменений по 44-ФЗ – с 9 мая можно будет заключать контракт со вторым участником, даже если он не попал в РНП. При условии, что он не смог исполнить сделку по не зависящим от него причинам.
Получается, что НЕЛЬЗЯ будет заключить контракт со вторым участником в двух случаях:
Когда поставщика не включают в РНП по причинам, которые не связаны с обстоятельствами непреодолимой силы. Тут речь идет об одностороннем расторжении со стороны заказчика. В этом случае он направляет сведения о поставщике в ФАС. Если контролеры не включат поставщика в РНП, так как он не смог исполнить сделку по не зависящим от него причинам – заказчик может подписать контракт со вторым участником. Если поставщик избежит РНП по иным основаниям – заключать сделку со вторым участником нельзя. Так может получиться, когда заказчик, например, например нарушит правила расторжения контракта. Тогда придется провести новую закупку.
Когда заказчик расторгает контракт на основании пункта 1 части 15 статьи 95 Закона № 44-ФЗ. Речь о случаях, когда победитель предоставляет недостоверную информацию. Или заказчик обнаруживает, что поставщик или товар не отвечают требованиям извещения. Тогда поставщика не включают в РНП, но заключить контракт со вторым участником нельзя.
Напоминаем: контракт со вторым участником заключается в той же форме и по тем же правилам, что и расторгнутый. Когда расторгаете контракт, заключенный по результатам электронных процедур, то сделку со вторым участником заключаете через ЕИС.
Утверждены требования к единственным поставщикам и критерии отбора лекарственных препаратов при осуществлении закупок лекарственных препаратов для медицинского применения у единственных поставщиков по пункту 2 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ
Перечень требований, предъявляемых к единственным поставщикам:
– единственный поставщик должен являться юридическим лицом и быть производителем лекарственного препарата для медицинского применения, все стадии производства которого, осуществляются на территории государств-членов ЕАЭС;
– единственный поставщик не должен находиться под контролем иностранного инвестора;
– единственный поставщик должен иметь опыт исполнения контрактов по Закону № 44-ФЗ либо договоров по Закону № 223-ФЗ на поставку лекарственных препаратов для медицинского применения в течение последних трех лет;
– единственный поставщик должен обладать исключительным правом на изобретение, относящееся к химическому соединению, охраняющим фармакологически активное действующее вещество лекарственного препарата для медицинского применения, со сроком действия не менее срока, на который определяется единственный поставщик.
Перечень критериев отбора лекарственных препаратов для медицинского применения:
– все стадии производства препарата, в том числе синтез молекул действующего вещества должны осуществляться на территории государств-членов Евразийского экономического союза;
– у предполагаемого единственного поставщика должен быть патент на территории Российской федерации на активное действующее вещество лекарственного препарата со сроком действия не менее срока, на который определяется единственный поставщик.
Верховный суд РФ не стал пересматривать дело, т.к. предъявленная заказчиком к взысканию с поставщика по контракту неустойка составляет менее 5% от цены контракта, следовательно у заказчика есть правовые основания для ее списания, что не позволяет суду взыскать данную неустойку с поставщика.
Списание начисленных поставщику сумм неустоек является императивной обязанностью заказчика и не зависит от усмотрения последнего. Списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется заказчиком:
– если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 % цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней);
– если неуплаченные неустойки (штрафы, пени) начислены вследствие неисполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по контракту в связи с возникновением не зависящих от него обстоятельств, повлекших невозможность исполнения контракта в связи с распространением новой короновирусной инфекции.
Основанием для принятия решения о списании начисленной неустойки является исполнение поставщиком обязательств (за исключением гарантийных обязательств) по контракту в полном объеме с документальным подтверждением (п. 5 Правил № 783). Таким образом, списание начисленных поставщику сумм неустоек является императивной обязанностью заказчика и не зависит от усмотрения последнего. Данная правовая позиция изложена в Определениях Верховного Суда РФ от 22.12.2017 № 302-ЭС17-13455, от 24.04.2018 № 305-ЭС17-23242
Вопрос: Может ли участник электронного конкурса в подтверждение наличия опыта по критерию «Квалификация участников закупки» предоставить только реестровые номера исполненных им контрактов?
Ответ: Нет, не может.
Обоснование:
В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 42 Закона №44-ФЗ извещение об осуществлении закупки вместе с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должно содержать порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе.
Пунктом 4 части 1 статьи 32 закона №44-ФЗ установлено, что для оценки заявок участника закупки заказчик использует следующий критерий – квалификация участников закупки, в том числе наличия у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.
Положение об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утверждено постановлением Правительства РФ от 31.12.2021 №2604.
Подпунктом «в» пункта 28 положения постановления №2604 устанавливается перечень документов, подтверждающих наличие у участника закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта, в том числе:
– исполненный договор (договоры);
– акт (акты) приемки поставленного товара, выполненных работ, оказанных услуг, составленные при исполнении такого договора (договоров).
Подпунктом «е» пункта 28 положения постановления №2604 предусмотрено, что к оценке принимаются перечисленные документы, в случае их предоставления в полном объеме и со всеми приложениями (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом «д» пункта 31, подпунктом «г» пункта 32 и подпунктом «г» пункта 33 положения постановления №2604).
При проведении открытого конкурса в электронной форме такие документы направляются:
– в форме электронных документов;
либо
– в форме электронных образов бумажных документов.
Позиция подтверждается практикой контрольных органов:
РешениеЧелябинского УФАС России от 15.07.2022 по делу № 074/06/105-1817/2022;
РешениеФАС России от 23.08.2022 по делу № 28/06/105-2606/2022;
РешениеФАС России от 03.03.2023 по делу № 28/06/105-406/2023