Гарантийные обязательства. Как установить срок, размер обеспечения, порядок возврата?
Заключен муниципальный контракт в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” на оказание услуг по ремонту компьютерной и периферийной техники. Услуги будут оказываться по заявкам заказчика по мере необходимости в течение года. Заказчик потребовал установления гарантийного срока в три месяца после каждого случая ремонта.
Как установить и оценить срок гарантийных обязательств и сумму обеспечения гарантийных обязательств и порядок возврата?
Можно ли уменьшить размер обеспечения гарантийных обязательств?
Установление требования об обеспечении гарантийных обязательств
Согласно ч. 4 ст. 33 Закона N 44-ФЗ по общему правилу заказчик устанавливает требования к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требования к гарантийному сроку и (или) объему предоставления гарантий их качества, к гарантийному обслуживанию товара (далее – гарантийные обязательства) при необходимости, то есть по своему усмотрению. Только при закупке новых машин и оборудования он обязан установить такие требования в документации о закупке (далее – документация).
Одновременно в силу ч. 1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ в случае установления требования к гарантийным обязательствам заказчик должен установить в извещении об осуществлении закупки, документации, приглашении принять участие в определении поставщика, подрядчика, исполнителя (далее – контрагент) закрытым способом, проекте контракта требование обеспечения гарантийных обязательств.
Таким образом, если заказчик установил требования к гарантийным обязательствам, он обязан установить и требования к их обеспечению.
Требование обеспечения гарантийных обязательств устанавливается в проекте контракта, а значит, и в самом контракте (ч. 1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ). Также туда включается обязательное условие о порядке и сроке предоставления контрагентом такого обеспечения (п. 1 ч. 13 ст. 34 Закона N 44-ФЗ). Как следует из ч. 7.1 ст. 94 Закона N 44-ФЗ, предоставить обеспечение гарантийных обязательств контрагент должен в любой момент до начала приемки исполненного по контракту, то есть не обязательно до подписания контракта, хотя контрагент, безусловно, вправе предоставить такое обеспечение до подписания контракта вместе с обеспечением исполнения основных обязательств по нему.
Размер обеспечения гарантийных обязательств
Размер обеспечения гарантийных обязательств в соответствии с ч. 6 ст. 96 Закона N 44-ФЗ не может превышать 10% начальной (максимальной) цены контракта (далее – НМЦК). Как следует из ч. 24 ст. 22 Закона N 44-ФЗ, в случаях, когда количество поставляемых товаров, объем подлежащих выполнению работ, оказанию услуг невозможно определить, определяют начальную цену единицы товара, работы, услуги, начальную сумму цен указанных единиц, максимальное значение цены контракта (далее – МЗЦК) и обосновывают в соответствии со ст. 22 Закона N 44-ФЗ цену единицы товара, работы, услуги. При этом положения Закона N 44-ФЗ, касающиеся применения НМЦК, в том числе для расчета размера обеспечения заявки или обеспечения исполнения контракта, применяются к МЗЦК, если самим Законом N 44-ФЗ не установлено иное.
Таким образом, при закупках по цене единиц товара, работы, услуги размер обеспечения не может превышать 10% МЗЦК.
Пример:
Если в рассматриваемой ситуации МЗЦК составит 1 000 000 руб., то максимальная сумма обеспечения исполнения составит:
– основных обязательств по контракту – 30% от МЗЦК = 300 000 руб.,
– гарантийных обязательств – 10% от МЗЦК = 100 000 руб.
Способ обеспечения гарантийных обязательств
Способ обеспечения гарантийных обязательств определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно (ч. 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ).
Во-первых, гарантийные обязательства в силу ч. 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, которая является видом независимой гарантии (п. 3 ст. 368 ГК РФ), выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона N 44-ФЗ. Срок действия банковской гарантии в соответствии с этой же нормой определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно, однако этот срок должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обеспечиваемых обязательств не менее чем на один месяц.
Банковская гарантия, обеспечивающая исполнение обязательств по контракту, также может содержать обязательства банка по обеспечению гарантийных обязательств контрагента – объем обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией определяется ей самой (п. 4 ст. 368 ГК РФ).
Во-вторых, гарантийные обязательства согласно той же ч. 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ могут обеспечиваться внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции со средствами, поступающими заказчику.
В данном случае также, хотя теоретически рассчитываются две разные суммы, они могут быть внесены единым платежом – закон этого не запрещает.
Уменьшение размера обеспечения гарантийных обязательств
В силу ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ в ходе исполнения контракта контрагент вправе изменить способ обеспечения исполнения контракта и (или) предоставить заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта новое обеспечение исполнения контракта, размер которого может быть уменьшен в порядке и случаях, которые предусмотрены ч.ч. 7.2 и 7.3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ. Из ч.ч. 7-7.3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ следует, что право контрагента на уменьшение размера обеспечения исполнения контракта не поставлено законом в зависимость от согласия на это заказчика.
Буквально приведенные нормы говорят только об обеспечении исполнения контракта, но не об обеспечении гарантийных обязательств. Однако мы полагаем, что это – следствие того, что законодателем в качестве общего правила предполагалось предоставление в рамках контракта единого исполнения, в отношении которого должны действовать единые гарантии. В случае же, если исполнение предоставляется частями и, соответственно, на каждую часть устанавливается отдельный гарантийный срок, те же правила, как представляется очевидным, должны действовать и в отношении обеспечения гарантийных обязательств.
Согласно ч. 7.2 ст. 96 Закона N 44-ФЗ размер обеспечения исполнения контракта уменьшается посредством направления заказчиком информации об исполнении контрагентом обязательств и их стоимости для включения в реестр контрактов. Уменьшение размера обеспечения исполнения контракта производится пропорционально стоимости исполненных обязательств, приемка и оплата которых осуществлены в порядке и сроки, предусмотренные контрактом.
Поскольку при закупке с определением цен единиц товаров, работ, услуг размер обеспечения рассчитывается от МЗЦК, уменьшение этого размера осуществляется на сумму, пропорциональную отношению стоимости принятых и оплаченных исполненных обязательств к МЗЦК.
Полагаем очевидным, что размер обеспечения гарантийных обязательств уменьшается аналогично, с соответствующими поправками:
– уменьшение осуществляется в той же пропорции, но по отношению к сумме этого обеспечения;
– уменьшение происходит по истечении гарантийного срока;
– уменьшение происходит в случае, если в течение гарантийного срока заказчиком не предъявлялось требований, вытекающих из ненадлежащего исполнения работ, или если такие требования были незамедлительно удовлетворены контрагентом.
Пример:
Если в ситуации, описанной в предыдущем примере, осуществлено частичное исполнение контракта на сумму 150 000 руб., то есть 15% от МЗЦК, то размеры обеспечения также уменьшаются на 15% от изначально предоставленных сумм:
– основных обязательств по контракту – 15% от 300 000 руб. = 45 000 руб. сразу по направлении заказчиком сведений об исполнении контракта в реестр контрактов;
– гарантийных обязательств – 15% от 100 000 = 15 000 руб. по истечении трех месяцев с даты направления указанных сведений.
Механизм уменьшения размера обеспечения
Если обеспечение исполнения контракта осуществляется путем предоставления банковской гарантии, в силу ч. 3.1 ст. 45 Закона N 44-ФЗ уменьшение размера обеспечения исполнения контракта осуществляется заказчиком путем отказа от части своих прав по этой гарантии. При этом датой такого отказа признается дата включения информации об исполнении контрагентом обязательств, предусмотренной ч. 7.2 ст. 96 Закона N 44-ФЗ, в реестр контрактов. Требование заказчика об уплате денежных сумм по этой гарантии может быть предъявлено в размере не более размера обеспечения исполнения контракта, рассчитанного заказчиком на основании информации об исполнении контракта, размещенной в реестре контрактов (ч. 7.2 ст. 96 Закона N 44-ФЗ).
Иными словами, уменьшение размера обеспечения, предоставленного в виде банковской гарантии, происходит автоматически, в силу самого факта поступления информации об исполнении контракта в реестр контрактов, в виде утраты заказчиком права предъявления к банку-гаранту требований на соответствующую сумму (что может быть указано и в самой гарантии – п. 4 ст. 368 ГК РФ). Полагаем очевидным, что то же верно в отношении гарантийных обязательств в отношении исполнения контракта, предоставляемого по частям, с той разницей, что заказчик утрачивает право на предъявление требований в соответствующей сумме по окончании гарантийного срока, в данном случае – трех месяцев.
Если обеспечение исполнения контракта осуществляется путем внесения денежных средств на счет, указанный заказчиком, по заявлению контрагента ему в соответствии с ч. 27 ст. 34 Закона N 44-ФЗ возвращаются заказчиком в установленный контрактом срок денежные средства в сумме, на которую уменьшен размер обеспечения исполнения контракта, рассчитанный заказчиком на основании информации об исполнении контракта, размещенной в реестре контрактов (ч. 7.2 ст. 96 Закона N 44-ФЗ).
Пример:
В ситуации, описанной в предыдущих примерах, контрагент будет вправе направить соответствующие заявления, а заказчик – возвратить часть сумм обеспечения следующим образом:
– 45 000 руб., часть суммы обеспечения основных обязательств по контракту – сразу по включении сведений об исполнении контракта в реестр контрактов;
– 15 000 руб., часть суммы обеспечения гарантийных обязательств – по истечении трех месяцев с даты направления указанных сведений.
Напомним, что срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока (п. 3 ст. 192 ГК РФ).
Рекомендуем также ознакомиться со следующими материалами:
– Энциклопедия решений. Требования к гарантиям качества объекта закупки по Закону N 44-ФЗ и к выполнению сопутствующих обязательств;
– Энциклопедия решений. Обеспечение гарантийных обязательств по контракту по Закону N 44-ФЗ (с 1 июля 2019 года);
– Энциклопедия решений. Банковская гарантия как способ обеспечения заявки на участие в конкурсе, аукционе по Закону N 44-ФЗ;
– Энциклопедия решений. Изменение способа и (или) размера обеспечения контракта, заключенного по Закону N 44-ФЗ, в ходе его исполнения (с 1 июля 2019 года);
– Энциклопедия решений. Исчисление сроков, установленных Законом N 44-ФЗ.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий
Источник: Гарант
Подготовлен проект порядка определения НМЦК при осуществлении закупок топлива моторного, включая автомобильный и авиационный бензин
Проект Приказа ФАС России Об утверждении порядка определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта…”
ФАС России в соответствии с ч. 22 ст. 22 Закона N 44-ФЗ и п. 1 постановления Правительства РФ от 08.09.2018 г N 1074 “О федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на установление порядка определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), начальной цены единицы товара, работы, услуги при осуществлении закупок топлива моторного, включая автомобильный и авиационный бензин” разработала проект соответствующего ведомственного приказа. Согласно документу, планируется утвердить несколько вариантов формулы для расчета НМЦК, которые будут применяться заказчиками в зависимости от порядка поставки нефтепродуктов, предусмотренного проектом контракта, а именно:
– с поставкой от нефтеперерабатывающего завода;
– с поставкой от нефтебазы;
– с поставкой от АЗС.
Предполагается, что утвержденный порядок определения НМЦК не будет применяется в отношении закупок, извещения об осуществлении которых размещены до дня вступления в силу соответствующего приказа.
Напомним, в силу ч. 22 ст. 22 Закона N 44-ФЗ Правительство РФ вправе определить:
– сферы деятельности, в которых при осуществлении закупок устанавливается порядок определения НМЦК, начальной цены единицы товара, работы, услуги;
– федеральные органы исполнительной власти, Госкорпорацию “Росатом”, Госкорпорацию “Роскосмос”, уполномоченные устанавливать такой порядок с учетом Закона N 44-ФЗ.
В настоящее время в соответствии с ч. 22 ст. 22 Закона N 44-ФЗ утверждены:
– Порядок определения НМЦК при осуществлении закупок лекарственных препаратов для медицинского применения (приказ Минздрава России от 26.10.2017 N 871н);
– Порядок определения НМЦК при осуществлении закупок в сфере регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом (приказ Минтранса России от 30.05.2019 N 158).
За несоблюдение порядка обоснования НМЦК должностные лица заказчика могут быть привлечены к административной ответственности, установленной ч. 2 ст. 7.29.3 КоАП РФ.
Источник: Гарант
